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血色星期一第三季2020法考考点【司法制度与法律职业道德】司法的概念和特征

2020-01-07 19:01

天津中公教育助力各位考生朋友法律职业资格考试,接下来为您带来的是法考资料内容:
 

一、司法的概念和特征

(一)司法的历史沿革

1.近代以前

在近代的司法从行政等制度中分离出来之前,“司法”远非一种独立的解纷形态和制度:它可能是民间性的调解、仲裁活动,也可能是以国家暴力强制为后盾的官方行为。只要有社会冲突存在,即便是在古代社会也存在司法。

2.近代以后

(1)最初是政治学或法学的概念,代表人物:劳森,他提出了立法、司法、执法的划分。

(2)孟德斯鸠第一次全面论述司法问题,他认为:司法权就是惩罚犯罪和裁决私人讼争的权利,强调司法独立和分权。

(3)分权学说进入实践层面后,司法概念呈现出技术性、程序性特征。

3.实践层面

(1)在三权分立国家,司法与立法、行政相对,司法仅指审判,司法机关仅指法院;检察权隶属于行政(美国)。即便设在法院,也受行政指挥(法德)。

(2)我国清末:引进司法制度,司法权仅指审判权,检察机关设在法院但归法部领导;孙中山五权分立后,检察机关附属于行政。

(3)社会主义国家:司法既包括审判,也包括检察;我国受前苏联影响,也是如此。

(二)司法的特征

行政是实现国家目的的直接活动,而司法是实现国家目的的间接活动。与行政相比,司法具有明显的特征,具体内容如下表所示:

特征

具体内容

 

独立性

司法机关只服从法律,不受上级机关、行政机关的干涉。在历史上,司法和司法权曾是反对专制、对抗王权的一道屏障,负责监督政府、保护人民,同时也能有效地保护法官

 

 

被动性

(1)案件启动及裁判范围,均依赖于提请或诉求

(2)托克维尔说:“从性质上来说,司法权自身不是主动的。要使它行动,就得推动它。向它告发一个犯罪案件,它就惩罚犯罪的人;请它纠正一个非法行为,它就加以纠正;让它审查一项法案,它就予以解释。但是,它不能自己去追捕罪犯、调查非法行为和纠察事实。”

交涉性

裁判是在受多方参与人的参与下,经过说服、辩论后才作出的

程序性

法律适用是司法机关依照法律程序所进行的活动

 

普遍性

(1)形式意义:运用法律解决个案,赋予其普遍的意义

(2)实质意义:司法可解决其他机关不能解决的一切纠纷;管辖所有人,范围最广泛。因此,司法是纠纷解决最普适的方式;法院是最主要的解决主体

 

终极性

(1)这是现代司法的根本属性

(2)法院、检察院的活动均有终局性。例如,检察院一旦作出不起诉决定,诉讼活动即告终结